Адвокат у справах про хабарництво та службові злочини

Ст. 368 і що саме карається

Стаття 368 КК України карає не «хабар» у побутовому розумінні, а прийняття пропозиції, прийняття обіцянки або одержання службовою особою неправомірної вигоди для себе чи третьої особи за вчинення або невчинення дії з використанням службового становища. Це означає, що склад закінчений уже на моменті прийняття обіцянки, без передачі грошей.

Звідси перше практичне питання будь-якої справи: чи є особа службовою в розумінні примітки до ст. 364 ККУ. Якщо людина не має організаційно-розпорядчих або адміністративно-господарських функцій, ст. 368 до неї не застосовується, і справа має кваліфікуватися інакше або не існувати взагалі.

Друге питання: чи входила дія, за яку начебто передавалася вигода, до службових повноважень особи. Якщо ні, це вже інша стаття, найчастіше ст. 369-2 про зловживання впливом, з іншими санкціями.

Суміжні статті, які йдуть поруч

• ст. 369 ККУ, пропозиція, обіцянка або надання неправомірної вигоди службовій особі, тобто відповідальність того, хто дає;
• ст. 369-2 ККУ, зловживання впливом;
• ст. 364 ККУ, зловживання владою або службовим становищем;
• ст. 365 ККУ, перевищення влади або службових повноважень;
• ст. 366 ККУ, службове підроблення;
• ст. 191 ККУ, привласнення, розтрата або заволодіння чужим майном шляхом зловживання службовим становищем.

У більшості реальних проваджень пред'являється не одна стаття, а зв'язка, і саме розплутування цієї зв'язки дає результат: частина епізодів відпадає, бо не має власного складу і є лише описом того самого діяння іншими словами.

Розмір неправомірної вигоди

Частина статті залежить від розміру вигоди. Значний, великий і особливо великий розміри визначені приміткою до ст. 368 ККУ і рахуються в неоподатковуваних мінімумах доходів громадян, тому гривнева межа змінюється щороку разом із базовою величиною.

Це не формальність. Перехід між частинами змінює категорію злочину, а отже і можливість застосування запобіжного заходу, не пов'язаного з триманням під вартою, і перспективу покарання. Тому розмір перевіряється так само прискіпливо, як і сам факт: що саме передавалося, як оцінено, чи включені в суму речі, не пов'язані з епізодом.

Провокація і контроль за вчиненням злочину

Більшість справ цієї категорії будується на негласних слідчих діях: контролі за вчиненням злочину у формі спеціального слідчого експерименту, аудіо і відеоконтролі особи, зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж.

Ключова межа тут це різниця між фіксацією злочину, який особа вчиняла б і без втручання, і провокацією, коли ініціатива, наполягання і сам сценарій походять від правоохоронного органу або його заявника. Провокація підкупу прямо заборонена ст. 370 ККУ, а докази, здобуті внаслідок провокації, є недопустимими.

Що перевіряє захист у матеріалах негласних дій:

• хто був ініціатором розмови про вигоду і скільки разів заявник повертався до теми;
• чи існувала оперативна інформація до звернення заявника, чи все почалося з його заяви;
• чи є в справі постанова прокурора про контроль за вчиненням злочину і чи відповідає фактичний перебіг тому, що в ній дозволено;
• чи розсекречені всі матеріали негласних дій, а не лише вибіркові фрагменти;
• чи є повні записи без купюр і чи призначалася експертиза на предмет монтажу;
• чи дотримані строки і порядок відкриття матеріалів стороні захисту.

Невідкриття стороні захисту матеріалів негласних слідчих дій до завершення досудового розслідування є самостійною підставою визнати їх недопустимими, і це один з найдієвіших аргументів у справах цієї категорії.

Хто розслідує і який суд розглядає

Підслідність залежить від того, хто саме є підозрюваним. Справи щодо працівників правоохоронних органів і суддів розслідує Державне бюро розслідувань. Справи щодо вищих посадовців розслідує Національне антикорупційне бюро за процесуального керівництва Спеціалізованої антикорупційної прокуратури, і розглядає їх Вищий антикорупційний суд. Решта справ залишається за Національною поліцією і СБУ у межах їхньої компетенції.

Помилка з підслідністю це не дрібниця: докази, зібрані органом, який не мав повноважень розслідувати конкретну справу, оспорюються як недопустимі. Перевірка підслідності робиться на самому початку, а не в суді.

Що робити в перші години

Затримання в цих справах майже завжди відбувається за процедурою, підготовленою заздалегідь: із заявником, з міченими коштами, з відеофіксацією. Тому імпровізація на місці шкодить найбільше.

Практичні правила: не коментувати те, що відбувається, до приїзду захисника, не пояснювати походження коштів на камеру, вимагати внесення зауважень до протоколу затримання, фіксувати час фактичного затримання, а не той, що написали. Детально порядок дій описаний на сторінці затримання: перші години, а правила поведінки під час обшуку на сторінці адвокат на обшук.

Запобіжний захід

За статтями цієї категорії прокурор зазвичай просить тримання під вартою або заставу у великому розмірі, посилаючись на тяжкість і на можливість впливу на свідків, якими часто є підлеглі. Контраргументи будуються на конкретиці: наявність постійного місця проживання і роботи, відсутність судимості, стан здоров'я, утриманці, готовність здати паспорт, добровільне усунення від виконання повноважень, поручительство. Як це працює на практиці, розібрано на сторінці запобіжний захід і СІЗО.

Київ і область

Ми працюємо у Києві та Київській області: виїзд на затримання і обшук, участь у слідчих діях в органах ДБР, НАБУ, СБУ і Національної поліції, представництво в районних судах Києва, у міськрайонних судах області, у Київському апеляційному суді та у Вищому антикорупційному суді. Зв'язок цілодобово телефоном, у Telegram і WhatsApp.